近日，北京市西城區(qū)人民法院受理的一起因上傳淫穢圖片觸犯刑律的案件。被告人羅某指使三位下屬通過手機wap業(yè)務傳播淫穢圖片，經(jīng)過鑒定，共上傳28張圖片，點擊率達25萬余次。依照相關司法解釋，被告人有可能面臨十年以上有期徒刑或者無期徒刑(據(jù)北京電視臺報道)。

　　在常人眼中司法解釋是嚴肅的，但是在特殊的情況下，司法解釋也會以嚴肅的面目“忽悠”一下人。在筆者的理解中，以點擊數(shù)量刑就是司法解釋“忽悠”大眾的一個體現(xiàn)，因為點擊數(shù)是否客觀真實，其社會危害性是否實際存在，是一個近乎無法證明的事實，一旦執(zhí)法者真的以此為依據(jù)執(zhí)法時，將會發(fā)現(xiàn)自己陷入了一個難以證明的“尷尬”境地，使得執(zhí)法無以為繼。

　　從表面看，點擊率是一個客觀真實的標準，據(jù)此定罪仿佛并無不當，但是仔細分析一下，就可能發(fā)現(xiàn)：何以證明網(wǎng)站的點擊數(shù)是真實的，而不是網(wǎng)站為了吸引眼球的“虛晃一槍”？何以證明這樣的點擊是有效的點擊，而不是對方的電腦中了木馬后的無效點擊，我們可以找到這幾萬臺電腦一臺臺證明嗎，畢竟法律所保護的是人，而不是木馬？要知道刑事案件的證明責任在公訴人，司法解釋以這樣近乎不可能完成的標準作為打擊犯罪的標準，不知司法者如何調(diào)查取證、定罪量刑。

　　其實，類似的問題并不是孤例，一些司法解釋條文合乎形勢的出臺了，但是我們卻往往發(fā)現(xiàn)很長時間里一次也沒有適用過。很多時候，這是司法與執(zhí)法共識的體現(xiàn)。但是這樣的共識也是容易破壞的，于是就出現(xiàn)了司法解釋與較真的執(zhí)法碰撞而出現(xiàn)的尷尬，公安機關真的將點擊數(shù)作為犯罪依據(jù)起訴相關當事人了。此時我們應該譴責的不是司法解釋者，而只能感慨于執(zhí)法的機械，因為其沒有看到條文背后法治的尊嚴，但法治可能如此機械的執(zhí)法嗎？

　　□鄒云翔(江蘇 檢察官)