我們的制度設(shè)計，包括婚姻制度都是為了實現(xiàn)法律的公平與正義，從而讓人們感到幸福。我認(rèn)為這是我們進(jìn)行法制建設(shè)的終極目標(biāo)。

　　★采寫/《小康》記者 張旭

　　婚姻家庭制度對人們的婚姻實踐無疑具有重要的規(guī)范和指導(dǎo)作用。六十年來，我國的婚姻家庭制度經(jīng)歷了怎樣的變革？三部《婚姻法》對不同時代人們的婚姻觀念產(chǎn)生了哪些影響？現(xiàn)行《婚姻法》又有哪些尚需改進(jìn)、完善之處？日前，《小康》就這些問題對中國法學(xué)會婚姻家庭法學(xué)研究會會長、中國政法大學(xué)國際教育學(xué)院院長夏吟蘭教授進(jìn)行了專訪。

　　《小康》：我國的三部《婚姻法》分別是在什么樣的歷史背景下產(chǎn)生的？您對這三部《婚姻法》有何評價？

　　夏吟蘭：我國的三部《婚姻法》分別是在1950年、1980年和2001年出臺的。2001年的《婚姻法》通常稱為1980年婚姻法修正案，所以嚴(yán)格地說，我國只有兩部《婚姻法》。

　　1950年婚姻法是新中國成立后制定的第一部基本法。率先制定《婚姻法》的主要目的是解放婦女，解放生產(chǎn)力，促進(jìn)社會進(jìn)步。當(dāng)時中國的絕大多數(shù)婚姻都屬包辦、買賣性質(zhì)，很多婦女生活在不幸福的婚姻中。婦女是推動生產(chǎn)力發(fā)展的另一半力量，解除包辦買賣婚姻對婦女的束縛自然會對社會經(jīng)濟(jì)建設(shè)產(chǎn)生積極作用，這是制定1950年婚姻法的一個重要動因。

　　總的來說，1950年婚姻法有兩個重要功績，一是構(gòu)建了婚姻自由制度，二是使婦女地位有了飛躍式的提高。毛澤東曾經(jīng)講過，中國婦女在歷史上長期處于神權(quán)、族權(quán)、父權(quán)、夫權(quán)的壓迫下。婦女在社會和家庭中沒有地位。在1950年婚姻法頒布之后，男女平等成為明確的法律規(guī)定。婦女從此走出家庭，獲得了獨立的社會地位，這對女性來說是極其重要的變革，同時也有利于一夫一妻制的實現(xiàn)和對婦女利益的保護(hù)。

　　文革期間，包括《婚姻法》在內(nèi)的所有法律事實上都被廢除了，中國處于法制荒蕪時期。改革開放開始以后，國家著手恢復(fù)法制，《婚姻法》的修訂因此被提上日程。如果說1950年婚姻法的特點是破舊立新，那么1980年婚姻法的意義就是鞏固完善，目的是使社會主義婚姻家庭制度更加符合新時代的社會需求。

　　1980年婚姻法的一個突出貢獻(xiàn)是增加了計劃生育原則，這條原則對后來中國人婚姻觀念和家庭結(jié)構(gòu)的變革產(chǎn)生了重要影響。但是我們也應(yīng)該看到，由于當(dāng)時立法的指導(dǎo)思想是“宜粗不宜細(xì)”，技術(shù)上要求簡明、通俗，所以這部《婚姻法》也留下很多有待完善的地方。

　　2001年婚姻法修正案的一個重要變化是為婦女、兒童和老人等弱勢群體設(shè)計了更多保障性規(guī)定。比如在保障離婚自由的同時，增加了離婚救濟(jì)制度；要求最大限度地保護(hù)未成年子女利益；規(guī)定子女不得干涉父母的再婚自由等。換句話說，2001年修正案更加關(guān)注公正的真實含義，而不僅僅是追求形式平等。

　　就理念而言，2001年婚姻法修正案強(qiáng)調(diào)個人應(yīng)對自己的婚姻行為及其后果承擔(dān)責(zé)任，而不是由國家代為包攬一切，人們因此獲得了更多的自由。但是從法學(xué)的角度來看，這部《婚姻法》“名不副實”的問題更加明顯。法律的名稱和它調(diào)整的關(guān)系本來應(yīng)該是對應(yīng)的，我們現(xiàn)行的《婚姻法》雖然名為“婚姻法”，但事實上它既調(diào)整婚姻關(guān)系，又調(diào)整家庭關(guān)系。所以《婚姻法》的制度架構(gòu)和名稱將來還需要進(jìn)一步改進(jìn)。

　　《小康》：我國婚姻制度中的主要價值理念是什么？

　　夏吟蘭：1950年婚姻法確立了四大原則：婚姻自由，男女平等，一夫一妻制，保護(hù)婦女、兒童和老人合法權(quán)益。同當(dāng)時世界其他國家相比，我國《婚姻法》的立法理念是進(jìn)步的，因為那時很多國家的男女權(quán)利是不平等的，婦女婚后沒有獨立的財產(chǎn)權(quán)、住所權(quán)、姓名權(quán)等。1980年婚姻法又增加了計劃生育原則。

　　2001年修正案的重要價值在于進(jìn)一步實現(xiàn)了婚姻法從形式正義向?qū)嵸|(zhì)正義的轉(zhuǎn)變。所謂形式正義是一種機(jī)會正義、起點正義。它強(qiáng)調(diào)為每個人平等地分配機(jī)會和資源，至于平等分配之后的事情則取決于個人的努力和各種客觀情況，立法者并不考慮結(jié)果的差異，只要過程是正當(dāng)?shù)木捅徽J(rèn)為是正義的。形式正義容易忽略因性別、家庭背景、教育程度、經(jīng)濟(jì)社會條件等導(dǎo)致的個體差異。具體到婚姻家庭，就是無視婦女、兒童和老人這些弱者與青壯年男性在各方面的客觀差異而同等待之。實質(zhì)正義則強(qiáng)調(diào)對弱者的傾斜性保護(hù)，以此彌補(bǔ)其自身條件的不足，真正實現(xiàn)保護(hù)其利益的目的。2001年婚姻法修正案在堅持男女平等的前提下，通過增設(shè)離婚時的家務(wù)勞動補(bǔ)償制度和離婚損害賠償制度等體現(xiàn)了對婚姻關(guān)系中弱者的特殊保護(hù)。

　　除此以外，我國的《婚姻法》還強(qiáng)調(diào)倫理親情。我國的三部《婚姻法》都規(guī)定，子女有贍養(yǎng)老人的義務(wù)，這是我們和西方很多國家的一個重要區(qū)別。

　　《小康》：您認(rèn)為六十年來我國的婚姻制度對人們的婚姻觀念產(chǎn)生了哪些影響？

　　夏吟蘭：我覺得我國婚姻制度最重要的倡導(dǎo)性意義，或者說對觀念的影響是婚姻自由。中國歷朝歷代的法律都規(guī)定，婚姻應(yīng)由祖父母、父母包辦，而且必須有媒人。《唐律》規(guī)定娶妻無媒不可，如果未經(jīng)尊親屬同意、沒有媒人，擅自結(jié)婚要受法律懲罰，杖打一百。一直到《清律》，類似的規(guī)定始終存在。1950年婚姻法的重要意義就在于徹底廢除了包辦婚姻，在中國實現(xiàn)了婚姻自由。2003年的《婚姻登記條例》又進(jìn)一步減少了對結(jié)婚、離婚的行政干預(yù)，比如取消了公民在辦理婚姻登記時須提交單位介紹信的規(guī)定，縮短了結(jié)、離婚的登記批準(zhǔn)時間等。婚姻自由在今天能夠成為所有人的基本共識是與這些制度建設(shè)分不開的。

　　1980年婚姻法的計劃生育原則也促發(fā)了人們觀念的變化。中國人歷來講究多子多福，而且重男輕女、男尊女卑的思想根深蒂固，妻子在家庭中的地位往往也會因為孩子的性別而發(fā)生變化。但是計劃生育政策出臺以后，越來越多的夫妻自愿選擇只生一個孩子，而且對性別的要求逐漸淡化，如今的很多年輕人甚至選擇不生。生育觀的這種變化，一方面有利于男女平等觀念的進(jìn)一步普及，另一方面還引發(fā)了中國家庭結(jié)構(gòu)的變化，以前的大家庭日漸為核心家庭所取代，而成長在核心家庭的獨生子女往往具有更強(qiáng)的自我意識。事實上，在第一代獨生子女步入婚齡之后，這種自我意識對其婚姻觀念的深刻影響已經(jīng)有所顯現(xiàn)。

　　《小康》：有觀點認(rèn)為，我國的《婚姻法》確實使婦女走出了家庭，并且取得了獨立的社會地位。但是由于中國“男主外、女主內(nèi)”的家庭文化傳統(tǒng)并未消失，女性在承擔(dān)社會工作的同時仍需承擔(dān)家務(wù)，所以《婚姻法》在客觀上為女性增加了負(fù)擔(dān)。您對此有何評價？

　　夏吟蘭：家務(wù)分工體系是由傳統(tǒng)文化確認(rèn)的。女性自幼就被告知應(yīng)從事家務(wù)勞動，事實上，做家務(wù)已經(jīng)成為女性社會性別認(rèn)同的一個重要表現(xiàn)，所以當(dāng)婦女承擔(dān)社會工作后會因為肩負(fù)雙重責(zé)任而感到更大的壓力，這是事實。

　　但是，我們不能據(jù)此認(rèn)為婦女應(yīng)該重新回到家里，那樣只能使女性喪失獨立性，導(dǎo)致社會的不平衡。經(jīng)濟(jì)發(fā)展和文化觀念的改變最終會使男女兩性的社會、家務(wù)分工實現(xiàn)平衡。人們可能對《婚姻法》存在誤解，即《婚姻法》要求婦女必須工作。實際上并非如此。《婚姻法》規(guī)定婦女有權(quán)利工作，而不是有義務(wù)工作，這是很重要的理念。從法律的角度解讀，這是個賦權(quán)性的規(guī)定，法律給予女性工作的權(quán)利，但是否行使則取決于女性的意愿。從文化的角度來看，我們應(yīng)該承認(rèn)傳統(tǒng)的家務(wù)勞動分工體系在逐漸瓦解。事實上，現(xiàn)在的妻子已經(jīng)在很大程度上從家務(wù)中解脫出來。此外，現(xiàn)代中國男性的觀念也在發(fā)生變化，對于家務(wù)，他們不再拒斥，而是愿意和妻子共同承擔(dān)。倡導(dǎo)夫妻分擔(dān)家務(wù)勞動，我認(rèn)為這是比較好的方法。

　　《小康》：在當(dāng)下一些年輕人看來，婚姻形同契約。我國現(xiàn)行《婚姻法》中是否已經(jīng)融入了婚姻契約論理念？

　　夏吟蘭：婚姻契約論目前仍處于爭論之中。從法律的角度來說，我們認(rèn)為婚姻首先是身份關(guān)系，這是婚姻的基礎(chǔ)，在身份關(guān)系的基礎(chǔ)上才會產(chǎn)生財產(chǎn)關(guān)系。為什么婚姻契約論會被越來越多的人認(rèn)同呢？這是因為現(xiàn)在很多人已經(jīng)看清，并且越來越看重婚姻的預(yù)期利益。簡單地講，婚姻的預(yù)期利益就是兩個人為共同生活設(shè)定的目標(biāo)。在實現(xiàn)這個目標(biāo)的過程中，夫妻雙方都要承擔(dān)責(zé)任并且付出各自的努力，這實際上就具有了契約的意味。我認(rèn)為年輕人婚姻的契約化現(xiàn)象說明他們的權(quán)利意識有所增強(qiáng)，這是社會進(jìn)步的一個標(biāo)志。不過就《婚姻法》而言，我們現(xiàn)在還不承認(rèn)它是民事契約。盡管我們承認(rèn)婚姻的契約性，但是我們也不能脫離婚姻的倫理本質(zhì)。

　　《小康》：2001年婚姻法修正案，一方面規(guī)定“夫妻間應(yīng)相互忠實”，希望藉此維護(hù)婚姻的穩(wěn)定；另一方面又進(jìn)一步體現(xiàn)了對個人自由與自治的尊重。2003年的《婚姻登記條例》簡化了離婚手續(xù)，事實上為對配偶不忠實的人實施離婚提供了便利。您認(rèn)為在個人自由和婚姻家庭穩(wěn)定之間，我們的《婚姻法》有怎樣的價值取舍？

　　夏吟蘭：坦率地說，2001年婚姻法修正案是希望能夠在尊重個人情感和夫妻相互忠實之間實現(xiàn)衡平。我們可以看到現(xiàn)在的婚姻是越來越自由了，但是對婚姻的不忠誠也確實給另一方造成了很大的傷害。現(xiàn)行《婚姻法》對夫妻相互忠誠的規(guī)定是倡導(dǎo)性規(guī)定，而不是義務(wù)性規(guī)定。倡導(dǎo)性規(guī)定是希望人們最好如何去做，但如果不這樣做法律也不會懲罰。現(xiàn)在我們社會中確實存在婚外戀這種不忠實于配偶的現(xiàn)象，這些問題如果在法律上沒有任何反映，那么法律的倡導(dǎo)意義就沒有發(fā)揮出來，所以我們把它設(shè)計為倡導(dǎo)性規(guī)定，希望夫妻相互忠實、互敬互愛。此外，2001年婚姻法修正案增加了離婚救濟(jì)制度，比如離婚損害賠償，離婚經(jīng)濟(jì)幫助等。這些制度在某種程度上也是在尋求衡平，有重婚、姘居等不忠誠的行為就是有過錯，有過錯就要承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。總的來說，我們的價值取向是既要保障離婚自由，又要讓濫用自由給他方造成損害的人為其行為承擔(dān)法律責(zé)任。

　　《小康》：依據(jù)我國目前的國情，您認(rèn)為現(xiàn)行《婚姻法》還有哪些尚待改進(jìn)、完善的地方？

　　夏吟蘭：我國目前的《婚姻法》在制度層面還有缺失。就制度框架而言，缺少親屬制度；具體到每一項制度，還需要加強(qiáng)可操作性。在理念方面，我們對于公平正義已經(jīng)有所關(guān)照，但還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，對弱勢群體還需要進(jìn)一步保護(hù)。

　　現(xiàn)行《婚姻法》在倡導(dǎo)自由方面做了很多，但是從某種意義上說又顯得過于寬松了，比如2001年婚姻法修正案總共只有51條，是現(xiàn)在世界上條文最少的《婚姻法》之一。此外，中國還是世界上離婚最自由的國家之一，夫妻雙方登記離婚之前一般得不到必要的調(diào)解，花九塊錢辦手續(xù)當(dāng)時就可以離婚，成本極低。西方國家絕對沒有我們自由，因為它們不允許行政離婚，批準(zhǔn)離婚之前要讓當(dāng)事人考慮一段時間，考慮過后還要開調(diào)解會。其實，在離婚率提高的同時，我國近年的復(fù)婚率也在增長，這說明很多人離婚之后后悔了。總之，無論是強(qiáng)調(diào)個人的自由還是增加必要的限制，我們的制度設(shè)計，包括離婚制度都是為了實現(xiàn)法律的公平與正義，從而讓人們感到生活的幸福，我認(rèn)為這是我們進(jìn)行法治建設(shè)的終極目標(biāo)。